Привлечь к субсидиарной ответственности учредителя ооо

Сегодня мы постараемся раскрыть тему: "Привлечь к субсидиарной ответственности учредителя ооо". Уточнить актуальность информации на 2020 год, а также задать интересующие вопросы вы можете дежурному юрисконсульту.

Способы защиты учредителя и участника от привлечения к субсидиарной ответственности

Автор: Галина Короткевич, Партнер юридической фирмы «Ветров и партнеры»

Ограничение ответственности является одним из наиболее важных вопросов для участников и учредителей хозяйственного общества. Как правило, «на передовой» в вопросе ответственности перед контрагентами, госорганами, кредиторами находится генеральный директор. Но и учредители, участники, получающие выгоду от функционирования юридического лица, несут риск привлечения их к ответственности, а также риск потери вложенного капитала.

Заранее продуманные способы защиты – важная составляющая успешного ведения бизнеса и участия в деятельности компании. Способы защиты могут быть связаны с решением корпоративных, финансовых вопросов, с взаимодействием с контрагентами, с фактической вовлеченностью лица в управление организацией. Рассмотрим их подробнее.

1. Контроль участников и учредителем сделок и контрагентов

Первый, и самый очевидный, способ не попасть в невыгодное положение – контролировать все, что происходит внутри компании. Контрагентов нужно выбирать внимательно, чтобы не повлечь для компании убытков, привлечения к налоговой ответственности за нарушения контрагента.

Участник имеет право получать информацию о финансовом состоянии общества, влиять на заключение сделок, в том числе путем одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Участник может предотвратить схемы дробления бизнеса, осуществления номинальных сделок, то есть не приводящих к реальным экономическим последствиям, что может стать основанием для привлечения компании к ответственности по закону.

Также контролю подлежат сделки, на исполнение которых у общества нет ресурсов, как следствие, такие сделки могут привести к образованию крупной задолженности и последующему банкротству. Своевременный контроль позволит избежать риска растраты имущества, вывода активов исполнительным органом, совершения налоговых преступлений, в результате которых взыскание задолженности может быть произведено также с взаимозависимых с компанией лиц.

2. Минимизация рисков рейдерства

Недружественное поглощение компании приводит к потере участниками и учредителями многолетнего труда по созданию и развитию бизнеса. В зоне риска не только большие рентабельные предприятия, но и более доступные. Распознать рейдеров среди контрагентов или вступающих участников иногда невозможно. Зачастую современные рейдеры действуют легальными методами, срывая собрания, блокируя возможность принятия ключевых решений с целью последующего перехода к ним полного контроля над организацией.

Минимизацию риска захвата обеспечит наличие в компании службы безопасности, квалифицированных юристов, которые могут обнаружить попытки перевода контроля в руки третьих лиц. Также необходимо обеспечить надежное хранение учредительных документов, устава предприятия, финансовых отчетов. К участию и работе в компании следует допускать только проверенных людей.

Как избежать субсидиарной ответственности?

  • избегать продажи активов организации по заниженной цене;
  • не заключать заведомо невыгодные сделки с аффилированными лицами, фиктивные сделки;
  • в случае утраты финансовых, бухгалтерских документов предпринимать активные меры по их восстановлению;
  • проявлять должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагентов;
  • отслеживать просроченную задолженность на регулярной основе и предпринимать своевременные меры по ее устранению (погашать либо оспаривать).

Профилактические меры защиты

К несчастью для работников предприятия, большинство учредителей начинают думать о том, как избежать субсидиарной ответственности руководителя должника, только после начала разбирательства в арбитражном суде. Грамотное ведение частного бизнеса позволит освободить главного бухгалтера от поиска ошибок в отчетах и методов защиты. На практике, чтобы истец не потребовал уголовного дела субсидиара, необходимо придерживаться следующих рекомендаций:

  1. Внимательно изучить общие документы предприятия (устав, должностную инструкцию, обязательства и права). Гражданина, который знает свои обязанности и полномочия, не привлекут к чужой ответственности.
  2. Директору стоит позаботиться о том, чтобы перед его заверенной подписью документ прошел через ряд лиц. Кадровик, бухгалтер и юрист должны понимать суть дела.
  3. Вся документация должна хранится бережно и без доступа посторонних лиц. У важных документов нет срока давности. Наличие второго экземпляра поможет решить вопрос, как избежать субсидиарной ответственности за максимально короткий срок.
  4. Перед тем, как подписывать важный договор, предпринимателю выгодно изучать рыночные цены и общую статистику. Во многих случаях полезно привлекать специалистов для независимой оценки. Всю отчетность помещают в архив.
  5. Бизнес-план на следующий год позволит эффективно расходовать денежные средства предприятия.
  6. Ежеквартальный аудит внутри компании поможет выявить недостающие документы.
  7. Привлекая юриста к изучению будущего соглашения с текущими или новыми партнерами, руководитель будет иметь защиту от сомнительных договоров.

Органы исполнительной власти правомерны привлечь бывшего директора к уголовному наказанию только после признания несостоятельности его предприятия. Сама процедура должна проходить согласно всем законодательным правилам. Подготовка юридического лица и защита учредителя не потребуются, если суд не признал компанию банкротом.

Из изложенного следует, что самый эффективный способ, как избежать субсидиарной ответственности руководителя, – обратиться в арбитражный суд раньше недовольных кредиторов с целью признать фирму банкротом. Своевременное ходатайство о несостоятельности устраивает большинство предпринимателей, оказавшихся в трудной финансовой ситуации.

Важный факт: на удовлетворение материальных претензий истца могут пойти все активы компании. В случае необходимости, неоплаченную часть долга компенсируют личной собственностью виновника.

В каких случаях могут привлечь к субсидиарной ответственности?

  • из-за невозможности полного погашения требований кредиторов вследствие действий/бездействия данного контролирующего лица (ст. 61.11 №127-ФЗ);
  • за неподачу (несвоевременную подачу) заявления о несостоятельности должника (ст. 61.12 №127-ФЗ);
  • за нарушение законодательства о несостоятельности (банкротстве) (ст. 61.13 №127-ФЗ).

Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы. Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха, да и вообще на любого гражданина, принимавшего решения или отвечавшего за деятельность должника.

Кроме того, введен новый термин – контролирующее должника лицо. Это физлицо, которое фактически руководило деятельностью фирмы, давало указания или определяло действия исполнителей. По устоявшемуся в России выражению — «хозяин фирмы». При этом необязательно быть связанным с фирмой юридически; если установлен и доказан факт управления — привлечение к субсидиарной ответственности неизбежно.

Читайте так же:  Регистрация филиала предприятия

К субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц привлекаются граждане, которые пытались контролировать деятельность ООО различными способами:

  • Непосредственно отдавали обязательные для исполнения указания;
  • Путем убеждения или принуждения должностных лиц совершали действия «их» руками;
  • Оказывали влияние на руководителя и других принимающих решения лиц.
При этом факт отдачи распоряжений или факт оказания влияния рассматривается за период до трех лет перед объявлением компании банкротом.

В какие сроки привлекают к ответственности при банкротстве юридических лиц

Вопрос, как избавиться от субсидиарной ответственности, беспокоит не только должника, но и его оппонента. Кредитор сможет добиться положительного для него решения в арбитражном суде в том случае, если с момента признания банкротства еще не прошло 3 года. Для должника возможно освобождение от поруки, если истек срок с момента возникновения признаков неплатежеспособности.

Кредиторам полезно помнить, что они могут законно вернуть свои деньги даже в случае исключения фирмы из Государственного Реестра.

Избежать субсидиарной ответственности руководителя при банкротстве предприятия стало сложнее после новых поправок в законодательных актах. Оказавшись в безвыходном материальном положении, владельцу фирмы лучше преждевременно обратиться в арбитражный суд для инициации несостоятельности юридического лица. Это единственно верный метод противостоять кредиторам, уйти от ответственности и от субсидиарной поруки.

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2020 году

Ранее мы писали о выплате дивидендов учредителям ООО в 2020 году, сегодня же поговорим об обратной стороне медали ведения бизнеса — об ответственности до долгам ООО. В прошлом году несколько раз вносились изменения в Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности». В целом, изменения направлены на защиту прав кредиторов, снижение недоимок по налогам и сборам с обанкротившегося налогоплательщика, а также повышение ответственности учредителя по долгам своей фирмы.

Уходят в прошлое времена, когда учредители или директора ООО по долгам отвечали лишь своей долей в уставном капитале. Всем известная статья 87 ГК РФ осталась в силе только для благополучных компаний. Если же фирме «светит» признание в несостоятельности, то реалии меняются: субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица стала нормой, и хозяевам бизнеса стоит задуматься о перспективах их личного имущества.

4. Защита активов от рисков операционной деятельности

На активы обращается внимание кредиторов при недостаточности капитала общества. Их обособление поможет избежать утраты, если оформить обособление в соответствии с законодательством. Один из способов – вклад в уставный капитал нового общества и отчуждение доли в новом обществе, но не продажа самого имущества. Способ легальный, но уязвимый, так как может быть воспринят налоговой как купля-продажа, прикрытая операцией по вкладу в уставный капитал.

Второй возможный способ – выделение части бизнеса вместе с активами. Вопросы правопреемства, которые могут автоматически возникнуть, можно решить путем корректного оформления документов.

Один из возможных, но рискованных способов – открытие дружественной компании. Вопрос доверия к лицам, стоящим в управлении всех компаний, требует отдельного внимания. Также возникнут некоторые налоговые последствия в связи с передачей активов новой компании, но важно взвесить, что важнее в каждой ситуации: понести налоговые расходы или подставить активы.

Банкротство по инициативе должника

В ряде случаев должнику самому выгодно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании банкротом. Преимущество заключается в том, что он может в этом случае участвовать в процедуре: выбрать «управляемого» арбитражного управляющего, блокировать требования кредиторов в отношении имущества компании и при этом продолжать деятельность до момента ликвидации юридического лица.

Должник, инициировавший банкротство, обязан представить признаки неплатежеспособности (например, невозможность ведения бизнеса из-за наложенного на имущество взыскания или невозможность удовлетворения требований кредиторов, превышающих активы компании).

В п.1 ст.9 Закона № 127-ФЗ перечислены случаи, когда у руководителя компании возникает обязанность самостоятельно подать заявление о признании несостоятельности:

  • После расчетов с несколькими кредиторами компания не сможет рассчитаться с остальными кредиторами и (или) уплатить налоги;
  • Органы управления ООО (собрание учредителей), рассмотрев отчет руководителя о финансовом состоянии компании, приняли решение о возбуждении дела о банкротстве;
  • Если для расчетов с кредиторами (уплаты налогов) ООО будет вынуждено продать свое имущество и не сможет далее осуществлять хозяйственную деятельность;
  • ООО отвечает признакам неплатежеспособности, т.е. не хватает денег для уплаты налогов и расчетов с кредиторами;
  • У ООО недостаточно имущества (активов), чтобы погасить кредиторскую задолженность.

▼ Попробуйте наш калькулятор банковских тарифов:
Передвигайте «ползунки», раскройте и выберите «Дополнительные условия», чтобы Калькулятор подобрал для Вас оптимальное предложение по открытию расчетного счета. Оставьте заявку и Вам перезвонит менеджер банка. ▼

Подать заявление правильнее в период ликвидации ООО. Тогда возбуждается завершающая стадия — конкурсное производство, и должник ликвидируется по упрощенной процедуре. На этом экономится время и деньги.

При этом субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица не зависит от того, кто инициировал процедуру. Для руководителя должника (или контролирующего лица) самостоятельная подача заявления не дает никаких гарантий относительно личных средств и имущества.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, нужно четко соблюсти порядок, изложенный в ФЗ № 127. Привлекать виновных лиц к субсидиарной ответственности можно только в ходе конкурсного производства, когда имущество обанкротившейся компании реализовано и произведены расчеты с кредиторами.

Сначала арбитражный управляющий рассматривает дело о банкротстве и устанавливает обстоятельства, которые к нему привели. Он собирает информацию об имуществе должника, а также причастных к банкротству лиц. Управляющий может затребовать назначение экспертизы, если имеет сомнения в «правдивости» банкротства. При обнаружении признаков преднамеренного или фиктивного банкротства управляющий после признания компании банкротом может подать иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности. Подача иска — исключительное право арбитра. Если же он не считает нужным этого делать, то инициатива подачи заявления переходит к конкурсным кредиторам.

Читайте так же:  Порядок рассмотрения апелляционной жалобы в арбитражном суде

3. Корпоративный договор между участниками

Взаимоотношения участников регулируются корпоративным договором, в котором может быть прописана компетенция, ответственность, дополнительные требования к получению согласия участников на заключение тех или иных сделок.

В этом договоре также можно прописать порядок выхода участника из общества, продажи долей, ужесточить требования с целью минимизации риска перехода права владения долей в обществе к лицу, в котором остальные участники не заинтересованы.

При наличии в корпоративном договоре условий об ответственности участника, он может исключить риск привлечения его к ответственности за действия иных участников, за убытки, возникшие у компании. Нарушение правил корпоративного договора может являться основанием для оспаривания решения органа общества как недействительного. Наконец, корпоративный договор поможет участнику не потерять бизнес в случае конфликта с иными участниками.

Что делать, если привлекают к субсидиарной ответственности?

1) отсутствие своей вины в причиненных убытках;

2) добросовестность и разумность в принятии управленческих решений;

3) отсутствие причинно-следственной связи между действиями (бездействием) контролирующего лица и убытками компании, либо желание предотвратить вред большего масштаба.

Как правило в качестве документальных доказательств контролирующие лица предоставляют отчеты аудиторов, независимых оценочных организаций, документы подтверждающие факты хозяйственных операций и т.п.

Например, руководитель может доказать, что возникновение признаков неплатежеспособности в компании еще не является свидетельством его объективного банкротства и он пытался преодолеть возникшие обстоятельства в разумный срок, приложил для этого все необходимые усилия. В качестве документальных доказательств можно предоставить план финансового оздоровления компании, утвержденный, например, на внеочередном общем собрании участников общества.

В декабре 2017 вышли очень подробные разъяснения Пленума Верховного Суда о том как на практике должны применяться внесённые Законом №488-ФЗ изменения в правовом регулировании ответственности за банкротство юридического лица (Постановление от 21.12.2017 Пленума Верховного Суда РФ №53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»). В данных разъяснениях также описаны ситуации, в которых контролирующее лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности. Например, если действия (бездействие) контролирующего должника лица, повлекшие негативные последствия для должника, не выходили за пределы обычного делового риска и не были направлены на нарушение прав и законных интересов кредитора, то в этом случае субсидиарная ответственность на контролирующее лицо не возлагается.

Субсидиарная ответственность директора

Рассказываем о всех существующих способах привлечь к субсидиарке. И что с этим делать.

Субсидиарная ответственность (СО) — не только гемор для руководителя бизнеса, но и способ защиты его интересов. Все зависит от того, на какой стороне — кредитора или должника — вы находитесь в текущий момент времени.

В этой статье мы собрали для кредиторов пошаговое руководство, как привлечь к субсидиарке. А должникам — как не оказаться в роли жертвы. Поехали.

Если у Вас есть вопрос по банкротству, субсидиарке или защите личных активов, подпишитесь на рассылку. Раз в месяц разбираем одно обращение, даем подробную консультацию и высылаем руководство к действию на e-mail. Только для подписчиков.

Откуда вообще взялась СО

Раньше можно было открыть юр. лицо, провернуть пару незамысловатых схем в духе «набрать бабла, упасть в банкротство», а затем прикрыть лавочку без ущерба для кармана. Времена меняются. Сейчас в субсидиарку можно затянуть даже уборщицу, если доказать, что именно мойка полов привела к убыткам кредиторов. Что уж говорить об учредителях и бухгалтерах. Но об этих господах подробно поговорим в следующий раз, сегодня разберемся с директорами.

Большое заблуждение считать, что пока не начнешь банкротить основного должника — ООО или АО — вариантов дотянуться до руководителей особо нет. Это не так. Оснований для привлечения к субсидиарке гораздо больше, чем может показаться на первый взгляд. Можно использовать:

  • Гражданский кодекс,
  • закон об Обществах с ограниченной ответственностью
  • закон о несостоятельности (банкротстве).

При этом везде есть свои нюансы. Разбираемся с каждым ниже.

Основания привлечения: по ГК

Столкнувшись с неисполнением обязательств, бизнесмен и по совместительству кредитор гуглит «субсидиарная ответственность», где ему выпадает статья 399 ГК.

С мыслью: «Так все же просто! Тут и юристом не надо быть!», новоиспеченный ас субсидиарки катает иск, что «ООО «Облачко» не платит ООО «Ромашка», привлеките к субсидиарной ответственности директора и учредителя «Облачка».

После наш ас вприпрыжку бежит в суд с иском и с твердой верой, что дело в шляпе. Суд рассматривает дело и отказывает в привлечении. А все почему? Суть в том, что статья 399 ГК лишь описывает понятие субсидиарной ответственности, а не способы и основания привлечения. Это как со словарем: из него можно узнать, что такое математика, но не теорема Безу и где ее применять.

На деле привлечь к субсидиарке по ст. 399 ГК можно только в одном случае: при наличии договора поручительства. Вообще договором поручительства может быть предусмотрена либо:

  • солидарная ответственность. В случае просрочки кредитор вправе предъявлять требования одновременно и к основному должнику, и к поручителю (параллельное взыскание).
  • субсидиарная ответственность. Требования к поручителю можно предъявить, только когда исчерпаны все меры по взысканию долга с основного должника. И доказательства невозможности взыскания с основного должника потребуется предъявить суду. Например, это может быть постановление судебного пристава о прекращении исполнительного производства. Только в этом случае суд взыщет долг с субсидиарного поручителя (последовательное взыскание).

Совет кредитору:если бы у вас был такой договор поручительства, вы бы сейчас не читали эту статью. А раз его нет — пожалуйста, не страдайте фигней и не смешите суды заведомо проигрышными исками. Статья 399 ГК вам тут не поможет.

Читайте так же:  Как открыть свое ооо с нуля пошаговая

Оставьте свой e-mail, и мы вышлем вам соответствующую практику, чтобы вы в этом убедились:

Совет должнику: как скинуть с себя оковы поручительства, мы подробно разбирали вот в этой статье.

Основания привлечения: закон об ООО

Еще одно основание для привлечения к субсидиарке вне банкротства — исключение юридического лица из ЕГРЮЛ как недействующего. Эта возможность прописана в пункте 3.1 статьи 3 закона об ООО.

На практике, юр. лицо признается недействующим в 2 случаях:

  • Если в течение 12 месяцев не сдавалась отчетность и нет движения денег по счетам. При этом важно совпадение обоих факторов. К примеру, если сдается нулевая отчетность, вопросов не будет.
  • если в ЕГРЮЛ более 6 месяцев имеется информация о недостоверности сведений. К примеру, налоговая выявила, что по юридическому адресу о «Ромашке» никто не слышал, внесла сведения о недостоверности адреса в ЕГРЮЛ, и ген.дир компании не успел актуализировать информацию по своему местонахождению в течение 6 месяцев.

В случае принудительного исключения ООО-шки из ЕГРЮЛ (не путать с добровольной ликвидацией!) кредитор шагает в суд с требованием взыскать долг напрямую с контролирующего должника лица (КДЛ).

Если кредитор — юридическое лицо, то обращаться нужно в Арбитражный суд. Если же физик — разбираться должен суд общей юрисдикции.

Мы проанализировали кучу судебной практики и обнаружили два интересных момента:

Во-первых, практики по этой статье реально мало. Пока мало.

Видео (кликните для воспроизведения).

А во-вторых, суды общей юрисдикции привлекают к субсидиарке гораздо чаще, чем арбитражные. Но в целом, средняя температура по больнице скорее в пользу должников, чем кредиторов. Опять же, пока.

Логика судов общей юрисдикции: добропорядочный руководитель, увидев проблемы в бизнесе, должен принять меры: либо уйти в официальную ликвидацию, либо в банкротство. Вместо этого директор бездействует, компанию принудительно закрывают, и кредиторы лишаются права предъявить свои требования в реестр (ликвидатору или конкурсному управляющему). Таким образом, вина директора заключается непосредственно в бездействии, в результате которого стала возможна принудительная ликвидация. «Вах, иди сюда, дарагой!».

Логика арбитражных судов: здесь такой фокус обычно не проходит. Арбитражные судьи будут требовать доказательства того, что должник предпринимал конкретные действия, которые стали причиной невозможности рассчитаться по долгам. Например, директор целенаправленно выводил активы или прятал дебиторку.

В связи со своей спецификой Арбитражные суды берут такую практику по аналогии с банкротным законодательством. Они говорят, что должны быть установлены вина конкретного лица в форме умысла или неосторожности и причинно-следственная связь между действиями директора и наступлением убытков у кредиторов. А то, что компания не сдавала отчетность и не имела движения денег по счетам, само по себе не могло стать причиной невозможности рассчитаться перед кредиторами. В общем, докажите умысел, тогда и будет за что привлекать.

Совет кредитору: если есть возможность выбора, то кредитуйте своих контрагентов от физического лица. В этом случае ваш иск пойдет в общак, и вы повысите шансы на возврат своих кровных.

Совет должнику: никогда, никогда, никогда не бросайте свою компанию. Элементарная сдача нулевой отчетности сэкономит вам кучу нервов и сделает юристов «Игумнов Групп» немного беднее (вряд ли).

Разбор судебной практики по принудительной ликвидации

Директором и учредителем «Горизонт-инвест» была Ольга. В 2013 году она заключила договор с Натальей на оказание услуг по оформлению права собственности на квартиру.

Деньги Наталья оплатила, бокальчик за сделку подняла и ждала со дня на день решения проблемы. Но шли дни, недели, месяцы, а что-то квартира никак не оформлялась. Остатки терпения выкипели, и Наталья обратилась в суд за взысканием аванса. И в конце 2015 получила исполнительный лист к «Горизонт-инвест».

Оставьте свой e-mail и мы вышлем вам судебные акты с отказом и привлечением к СО:

А в августе 2016 г. исполнительное производство было прекращено по причине, да-да, исключения «Горизонт-инвест» из ЕГРЮЛ. Более того, принудительная ликвидация прошла еще в августе 2015 г. из-за отсутствия у компании движения денег по счетам и бух. отчетности на протяжении более 12 месяцев.

Наталья решила, что, имея непогашенные обязательства перед контрагентами, руководитель, действуя добросовестно и разумно, должен был подать на банкротство организации. Но не сделал этого. И в результате своего бездействия довел компанию до принудительной ликвидации, что само по себе является основанием для привлечения к субсидиарной ответственности по статье 3 закона об ООО. И суд, не долго думая, с ней согласился. Бывший директор был привлечен на всю сумму корпоративного долга.

Вот тебе и общество с ограниченной ответственностью.

Основания привлечения: закон о банкротстве

По закону о банкротстве (глава III.2) оснований для привлечения много, разных и по-всякому. Не будем слишком углубляться, общие моменты мы детально описали здесь: стратегии налоговой по отжиму активов

Для занятых (ленивых) коротко повторим типовые основания:

Директор в этом смысле вообще счастливчик, ведь его можно привлекать по 6 из 6 перечисленных оснований. Заметим, что тема с номинальными директорами и освобождением их от ответственности — отдельная история. Задавайте вопросы на почту или в комментариях — разберем и эту кухню.

В целом, закон о банкротстве регулирует субсидиарку жестче всего. Но шансы отбиться есть всегда. Примеры того, как это делают профессионалы можно почитать здесь, здесь, здесь, здесь или здесь. Или просто приходите к нам на встречу и мы расскажем все голосом.

Выводы

  1. Привлечь к субсидиарке могут и без банкротства организации;
  2. По гражданскому кодексу могут привлечь к субсидиарке только в случае наличия договора поручительства, в котором прописана данная ответственность;
  3. В случае привлечения к субсидиарке по закону об ООО кредитору лучше идти в суд общей юрисдикции: там больше шансов на победу;
  4. Гендиректор — главная мишень для привлечения к субсидиарке при банкротстве, так как к нему можно применить все 6 из 6 оснований;
  5. Чтобы чувствовать себя спокойно при любом раскладе и не париться привлекут/не привлекут, лучше озаботиться защитой личных активов заранее, а потом уже, если появится нужда, втянуться в банкротство.
Читайте так же:  Смена генерального директора зао

__

Игумнов Дмитрий

генеральный директор «Игумнов Групп», эксперт по субсидиарке и защите личных активов, арбитражный управляющий

Специализация: представление интересов предпринимателя в государственных структурах всех уровней при привлечении к субсидиарной ответственности, взыскании ущерба, долгов по поручительству и личным займам. Безопасность личных активов.

Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве

Компания, признанная банкротом, должна прекратить свою деятельность. Перед учредителями стоит не только проблема долгов. Также им может понадобиться защита от субсидиарной ответственности.

Банкротство по инициативе ФНС

Худший вариант для должника — это инициирование процедуры уполномоченными органами (прокуратурой или ФНС). Закон о банкротстве наделил ФНС особыми правами, которые позволяют обращаться с заявлением без вступившего в силу судебного акта. В отличие от обычных кредиторов, ИФНС достаточно оформить решение о взыскании задолженности за счет денежных средств или имущества налогоплательщика. А далее — спустя 30 дней ФНС подает иск в суд.

Надо заметить, что ФНС подает иск лишь в том случае, если уверена в наличии имущества у должника. Связано это с тем, что суды требуют установить факты о наличии имущества, чтобы было кому оплатить судебные издержки и работу арбитражных управляющих. Если сведений об имуществе нет, то инспекция приложит все усилия для его поиска, обратится с запросами в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и др. государственные органы. То же самое касается и субсидиарной ответственности — налоговики соберут доказательства на бенефициаров, и только тогда обратятся с иском о банкротстве.

В каких случаях могут привлечь к субсидиарной ответственности

Ответчик будет решать вопрос, как уйти от субсидиарной ответственности, если он:

  • подписывал соглашения, которые привели к банкротству;
  • выводил активы из компании;
  • заставлял третье лицо заключать сомнительные договора;
  • потерял бухгалтерские бумаги.

Освобождение от субсидиарной ответственности при банкротстве невозможно, если учредителем, директором, бухгалтером или другим заинтересованным лицом умышленно произведены такие действия:

  • искажены сведения в документации (членский состав директоров, реальная прибыль);
  • нанесен вред кредиторам, партнерам, конкурентам;
  • мошенничество и расхищение.

Но ни один профессионал не подскажет, как директору избежать субсидиарной ответственности, если он не предпринимал никаких действий для защиты своей организации от несостоятельности.

Что такое субсидиарная ответственность?

​Условия для возникновения субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по закону возникает только при наличии убытков у учрежденной компании. Если активов хватает для удовлетворения требований кредиторов, то к субсидиарной ответственности никого привлечь нельзя.

В противном случае необходимо выполнить следующие условия:

  1. Привлекаемое лицо должно иметь право давать указания, обязательные к выполнению компанией, либо иным образом влиять на ее действия.
  2. Должна быть проведена процедура банкротства (далее — процедура) или получено заявление должника о несостоятельности.
  3. Должна быть доказана причинная связь между действиями привлекаемого лица и разорением компании. Только противоправность действий ведет к субсидиарной ответственности. При этом презумпция невиновности директора или контролирующего должника лица не действует — им нужно доказать свою невиновность, если в их отношении поступит заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.
Кроме того, мотивом для возникновения субсидиарной ответственности директора или учредителя по долгам является факт неподачи или несвоевременной подачи заявления о банкротстве. При наличии обстоятельств, перечисленных в ст. 9 и ст.224 Федерального закона № 127-ФЗ, руководитель компании обязан самостоятельно заявить о банкротстве в течение 1 месяца.

В свою очередь, субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возникает при утрате, искажении или сокрытии бухгалтерской документации должника.

Кто может инициировать процедуру?

Способы защиты

С увеличением количества мошенников, которые предумышленно приводили компанию к банкротству, государство ужесточило контроль над процессом ликвидации юридического лица. Поэтому защита директора от субсидиарной ответственности стала сложным делом для юристов.

Предупреждающие мероприятия, как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве:

  • не продавать активы по заниженным ценам;
  • отказываться от невыгодных или фиктивных сделок;
  • принимать активные меры по восстановлению бухгалтерской документации, если часть бумаг была утеряна;
  • проявлять осмотрительность, выбирая новых партнеров;
  • постоянно контролировать задолженность;
  • вовремя погашать кредиты или оспаривать счета.

Согласно законодательству, ответчика будет волновать, как защищаться от субсидиарной ответственности, пока не докажет свою невиновность. Суд правомерен контролировать должника до тех пор, пока он не опровергнет свою причастность к возникновению убытков. Чтобы избежать долг, ответчику предстоит:

  • выступить добросовестным гражданином, который со всей серьезностью подходил к принятию управленческих решений;
  • привести в доказательство пример попытки предотвратить разрушение фирмы;
  • собрать отчеты независимой оценочной организации, которая подтвердит факт хозяйственной деятельности на благо предприятия.

Ответчик вправе обратиться к профессионалам с задачей, как избежать субсидиарной ответственности учредителя. Часто юристы советуют выбрать стратегию, принцип которой защищаться от встречных исков:

Кого могут привлечь

Ведение предпринимательской деятельности несостоятельной фирмы перед закрытием контролируется государством. Разбирательство ведет представитель арбитражного суда. Если управляющему удалось доказать, что бывший директор не причастен к банкротству, то постановлением суда признается освобождение от субсидиарной ответственности.

Заявителем выступает любое заинтересованное лицо (кредиторы, партнеры, поставщики), которое претендует вернуть свои деньги. В этом случае требуется защита физическим лицам от субсидиарной ответственности:

  • учредителям;
  • мажоритарным акционерам;
  • любому члену управленческого совета;
  • фактическому владельцу активов;
  • члену комиссии, который признал банкротство предприятия.

К числу лиц, кому может потребоваться отмена субсидиарной ответственности, входят отдельные граждане или группы лиц, которые:

  • входили в число руководителей обанкротившейся организации в течение последних 3 лет;
  • владели большим пакетом акций, включая аффилированные лица;
  • уходили от обязательств за получение необоснованной прибыли для
  • занимаемой должности.
Читайте так же:  Можно ли увеличить уставной капитал ооо

Защита от субсидиарной ответственности бывшего директора нужна даже в том случае, если на момент разбирательства фирма, как юридическое лицо, исключена из Единого государственного реестра. Каждый неудовлетворенный имущественными интересами кредитор вправе выступить истцом и привлечь к суду любого из представленных лиц.

Согласно законодательному акту 2017 года, помимо ответственности руководителя, в деле участвует главный специалист по бухгалтерии предприятия, если:

  • подавались искаженные отчеты;
  • документация была недостоверной;
  • регулярно нарушались сроки предоставления отчетности;

Бухгалтера должно волновать, как уйти от субсидиарной ответственности, если он намеренно уклонялся от ведения отчетности или причастен к неоплаченным кредитам.

В какие сроки можно привлечь к субсидиарной ответственности?

Банкротство по инициативе кредиторов

Инициировать процедуру вправе кредитор, при чем — не каждый. Закон 127-ФЗ использует понятие конкурсного кредитора, то есть кредитора по денежным обязательствам. Если вам должны деньги, то вы — конкурсный кредитор. Если должник недопоставил товар или не выполнил услуги, то конкурсным кредитором вы не являетесь. Денежным обязательством считаются различные неоплаты (за переданные товары, оказанные услуги или выполненные работы), суммы заемов (с процентами), а также задолженности по причине нанесенного вреда имуществу кредитора или противоправных действий должника. В сумму денежного требования конкурсные кредиторы не включают штрафы, пени, проценты за просрочку платежа и убытки в виде упущенной выгоды.

Конкурсный кредитор при подаче заявления о признании должника банкротом должен следовать требованиям закона:

  1. С момента возникновения прошло минимум 3 месяца.
  2. Долг исчисляется в размере не менее 300 тыс. руб.
  3. Подтверждение долга отражено во вступившем в силу решении суда.
Кредиторы должны быть готовы нести расходы по процедуре. Обычно у должника на судебные расходы и оплату арбитражного управляющего уже нет средств. Вернуть понесенные расходы удается, если в ходе дела представители должника привлекаются у субсидиарной ответственности.

6. Скрытое владение

Можно прибегнуть к скрытому владению, при этом продолжать легально вести бизнес, принимать ключевые решения, но оставаться скрытой персоной от внимания госорганов и кредиторов.

Этого можно добиться путем использования оффшорных компаний, иностранных юрисдикций, передачи долей в залог, отчуждения доли с опционом на обратное отчуждение, доверительного управления долей.

Для участника и учредителя всегда будет оставаться проблемой тенденция судов привлекать к субсидиарной ответственности всех, кто принимает какое-либо участие в деятельности общества. Таким образом, участники, влияющие на принятие решений, заключение сделок, будут нести ответственность в случае, если имущества компании недостаточно для покрытия убытков кредиторов.

Сложно доказать причинно-следственную связь между действиями участника и образованием задолженности у компании. Однако суды игнорируют эту связь и привлекают к ответственности лиц, которые непосредственно получают прибыль от управления, бенефициарных владельцев, недобросовестно ведущих бизнес.

Как избежать субсидиарной ответственности

В некоторых случаях долги организации могут взыскать с учредителя или руководителя. Казалось бы, столь неприятная процедура применима только в случае банкротства, а потому топ-менеджеры стабильных и процветающих компаний могут быть спокойны. Однако, не все так просто.

Не случайно в действующем законодательстве стали так широко применять понятие «контролирующее должника лицо», увеличивающее круг тех, кто может оказаться «под ударом». Кроме того, в последнее время прослеживается явная тенденция расширения границ субсидиарной ответственности, о чем свидетельствует вступивший в силу с 28.06.2017 Федеральный закон Российской Федерации от 28.12.2016 г. №488-ФЗ (далее- Закон №488-ФЗ).

Предупрежден – значит, вооружен. Разбираемся в тонкостях российского законодательства, чтобы рассказать о предупреждающих мерах и возможных последствиях субсидиарной ответственности.

5. Защита активов от растраты

Передача имущества другой номинальной компании со своими органами управления должна обеспечиваться какими-то гарантиями. Директор другого общества вправе принимать ключевые решения в отношении актива, если он не связан дополнительными обязательствами. Необходимо предусмотреть дополнительные гарантии, обеспечивающие эффективный контроль над имуществом.

Залог актива дружественному кредитору снизит его привлекательность в глазах других кредиторов, и кроме того, заложенный актив скорее всего отойдет залоговому кредитору в случае банкротства.

Актив можно обременить также длительной арендой, запись о которой будет в реестре, что также снизит привлекательность объекта в глазах кредитора, особенно если аренда будет по не очень выгодной ставке.

Судебная практика

Судебная практика по делам о привлечении к субсидиарной ответственности крайне противоречива. Отметим несколько знаковых решений судов разных инстанций.

Схема «учредить ООО — назначить номинального руководителя — управлять самому» уже не является гарантией ухода от ответственности. Перед ФНС поставлена задача повысить сбор налогов в казну, и налоговики получили достаточно инструментов для ее выполнения. Круг контролирующих должника лиц практически не ограничен, и каждый из них может стать мишенью для привлечения к субсидиарной ответственности.

Параллельно ведется работа по защите кредиторов от «контролируемого банкротства» недобросовестных должников. Виновные в преднамеренном банкротстве рискуют не только своими денежными средствами, но и дисквалификацией, а в худшем случае — свободой. По мнению экспертов, российский бизнес входит в стадию повышенного контроля со стороны государства, и к этому нужно быть готовым.

Мы разобрались, когда наступает субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2020 году, как ее можно предотвратить и разрешить. Это основной и самый частый случай, в котором наступает ответственность учредителя за деятельность ООО в 2020 году. Если вы взвесили все за и против и готовы открыть ООО или создать трудовой договор с директором, в этом вам поможет бесплатный сервис регистрации бизнеса:

Видео (кликните для воспроизведения).

Подпишитесь на нашу рассылку, чтобы получать анонсы новых статей про малый бизнес в РФ:

Источники

Привлечь к субсидиарной ответственности учредителя ооо
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here