Учредитель выходит из ооо забирает долю имуществом

Сегодня мы постараемся раскрыть тему: "Учредитель выходит из ооо забирает долю имуществом". Уточнить актуальность информации на 2020 год, а также задать интересующие вопросы вы можете дежурному юрисконсульту.

Выход из ООО: раскладываем по полочкам новые правила

Материал для подписчиков издания «Новая бухгалтерия». Для оформления подписки на электронную версию издания перейдите по ссылке.

Новая бухгалтерия

Журнал для практикующих бухгалтеров, финансовых работников, аудиторов и налоговых консультантов. Журнал состоит из четырех основных разделов: бухгалтерский учет, налоги, труд и заработная плата, право.

Периодичность выхода: 1 раз в месяц. Объем: 144 полосы.

Выплата доли ООО в натуре

Я участник общества с ограниченной ответственностью с долей в уставном капитале 14%. Планирую выйти из общества и получить стоимость своей доли имуществом в натуре (часть магазина). Могу ли я забрать долю в натуре?

вопрос с сайта www.egonline.ru

Участник ООО может выйти из общества путем отчуждения своей доли самому обществу, его участникам или третьим лицам. При этом отчуждение доли носит возмездный характер, который выражается в денежной форме либо в виде имущества. Получить имущество в счет оплаты доли можно только в одном случае, когда ее приобретает само общество (ст. 23 Закона об ООО).

Отчуждение доли обществу допускается независимо от согласия других участников общества или самого общества, если это прямо предусмотрено уставом общества. Так гласит п. 1 ст. 26 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Справка

О порядке выхода участника из общества, начиная с подачи заявления и заканчивая оформлением перехода доли, мы рассказывали в «ЭЖ», 2009, № 30, с. 8.

Если устав разрешает отчуждение доли обществу

В этом случае общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из него, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества или с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Если доля оплачена участником не в полном объеме, то выплачивается действительная стоимость оплаченной части доли.

Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествовавший дню подачи заявления о выходе. Это установлено п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО.

Из этого следует, что стоимость имущества, выдаваемого участнику в счет оплаты его доли, должна соответствовать размеру действительной стоимости доли, определенной по данным бухгалтерской отчетности.

Действительная стоимость доли выплачивается либо выдается участнику в натуре имуществом в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок не установлен уставом общества. Положения, устанавливающие другие сроки и порядок ее выплаты, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении либо при внесении изменений в устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется также решением общего собрания участников общества, но принятым двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Согласно п. 2 ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли участника приравнивается к части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Стоимость чистых активов определяется в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным приказом Минфина России № 10н, ФКЦБ России № 03-6/пз от 29.01.2003 (далее — Порядок). Согласно данному Порядку стоимость чистых активов представляет собой величину, определенную путем вычитания из суммы активов суммы пассивов. Перечень активов и пассивов указан в п. 3 и 4 Порядка. Пассивами являются, в частности, долгосрочные и краткосрочные обязательства по займам и кредитам, кредиторская задолженность. Активы — это, например, основные средства, дебиторская задолженность, денежная наличность и средства на счетах в банках.

Если участник не согласен с размером действительной стоимости доли, исчисленным обществом, он вправе оспорить его в суде с предоставлением экспертной оценки действительной стоимости доли, проведенной оценщиком. Такого же мнения придерживаются Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ (п. 16 постановления от 09.12.99 № 90 и № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“»; далее — постановление № 90/14), ФАС Северо­-Кавказского округа (постановление от 30.03.2009 по делу № А32-16291/2006-32/445-2008-16/143) и Центрального округа (постановление от 19.08.2008 № Ф10-3724/08).

Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Следует отметить, что, если общество отвечает признакам банкротства, действительная стоимость доли не выплачивается и не выдается в натуре имуществом. Этот запрет установлен абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО.

К сведению

Оценщики — это физические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в соответствии с требованиями Федерального закона от 29.07.98 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

Выдача доли имуществом

Согласно ст. 23 Закона об ООО и разъяснений, данных Пленумом ВС РФ и Пленумом ВАС РФ в п. 16 постановления № 90/14, выплата стоимости доли вышедшему из общества участнику производится по общему правилу в денежной форме. Замена указанной денежной выплаты выдачей имущества в натуре возможна только при наличии согласия как вышедшего из общества участника, так и самого общества. При этом в случае оплаты участником своего вклада в уставный капитал имуществом при выходе из общества он не вправе требовать возврата именно этого имущества.

Этот вывод подтверждается судебной практикой (постановления ФАС Восточно-­Сибирского округа от 23.11.2004 № А74-2136/04-К1-Ф02-4820/04-С2, Дальневосточного округа от 10.01.2007, 26.12.2006 № Ф03-А73/06-1/4782). Так, ФАС Московского округа в постановлении от 31.01.2005 № КГ-А41/12907-04 указал, что для выдачи имущества в натуре в счет выплаты доли необходимо соответствующее соглашение бывшего участника и общества. Поскольку такого согласия со стороны общества не было, ФАС отказал в передаче доли в виде имущества. При рассмотрении другого дела ФАС Московского округа отметил, что выражение «. либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости» означает, что общество вправе предложить участнику получить свою долю не денежными средствами, а в натуре, а участник, в свою очередь, — дать согласие на его получение (постановление от 14.08.2003 № КГ-А41/5645-03).

В деле, рассмотренном ФАС Северо-­Западного округа, участник требовал выплатить ему действительную стоимость доли посредством выдела имущества, в то время как общество выплатило ее в денежной форме. Судьи отметили, что в случае исполнения должником, в данном случае обществом, альтернативного обязательства право выбора способа исполнения по общему правилу принадлежит должнику, если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное (постановление от 09.01.2004 № А66-1025-03).

Читайте так же:  Можно ли открыть ип если открыто ооо

В Законе об ООО не установлена обязанность общества выдать действительную стоимость доли в натуре по требованию участника. Такого же мнения придерживается ФАС Северо­-Кавказского округа (постановление от 01.02.2005 № Ф08-6602/2004), Уральского округа (постановление от 24.09.2007 № Ф09-7757/07-С4) и Московского округа (постановление от 14.08.2003 № КГ-А41/5645-03).

Из сказанного можно сделать вывод, что инициатива на выдачу действительной стоимости доли имуществом в натуре принадлежит обществу.

Действительная стоимость доли может выдаваться тем имуществом, которое может быть выделено, то есть при выделении (разделении) которого не происходит изменение его назначения (ст. 133 ГК РФ). Иначе действительная стоимость доли выплачивается в денежном выражении (постановление ФАС Поволжского округа от 08.05.2008 по делу № А49-12192/2005).

Таким образом, если устав общества предусматривает выход участника из общества путем отчуждения доли обществу, оно по своему усмотрению может выплатить действительную стоимость доли деньгами либо предложить участнику получить ее имуществом, стоимость которого равна действительной стоимости доли, определенной в указанном выше порядке. Если участник не согласен с размером действительной стоимости доли, определенной обществом, он может оспорить ее в судебном порядке с проведением оценочной экспертизы действительной стоимости своей доли.

Если устав не предусматривает отчуждение доли обществу

Если устав не содержит такого условия, участник вправе потребовать от общества приобретения доли (п. 1 ст. 8 Закона об ООО). Это возможно в случаях, предусмотренных Законом об ООО. Например, если уставом общества запрещена продажа доли третьим лицам, а участники общества отказались приобретать долю и не дали согласия на ее отчуждение третьему лицу (абз. 1 п. 2 ст. 23 Закона об ООО). В этом случае приобретение доли будет осуществляться обществом в изложенном выше порядке, в том числе путем выдачи имущества в натуре по инициативе общества.

Первое условие — отсутствие в уставе прав на продажу доли третьим лицам — легко проверить, ознакомившись с положениями устава общества.

Что касается отказа всех участников от приобретения доли, должны быть выполнены следующие действия. Сначала надо предложить участникам общества купить долю. Цена продажи доли зависит от положений устава. Пункт 4 ст. 21 Закона об ООО разрешает участникам покупать долю по цене, предложенной третьему лицу, либо по цене, заранее определенной в уставе.

Кстати

Порядок отчуждения доли третьему лицу и участникам общества опубликован в журнале «Новая бухгалтерия», № 9.

Закон об ООО не регулирует порядок определения цены доли в случае ее отчуждения третьим лицам и участникам общества по сделкам купли­продажи. Поэтому при ее определении необходимо руководствоваться положениями гражданского законодательства. Согласно ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон договора, за исключением случаев, когда содержание условий предписано законом и иными правовыми актами. Следовательно, цену доли и условия ее продажи участникпродавец определяет самостоятельно. Такой вывод согласуется с позицией Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлении от 30.06.2009 № 1566/09.

И только после получения отказа от всех участников общества обратиться к обществу с требованием о приобретении доли.

Как оформить и отразить в учете расчеты с учредителем при его выходе из ООО

НДС

Если с учредителем (участником), выходящим из состава общества, организация рассчитается имуществом, то с разницы между действительной и номинальной стоимостью доли нужно начислить НДС по соответствующей ставке (0, 10/110 или 18/118) и выставить счет-фактуру (подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ, письмо Минфина России от 17 апреля 2012 г. № 03-07-11/112). Такая обязанность распространяется только на те общества, которые являются плательщиками этого налога. Общества, которые применяют специальные налоговые режимы, НДС не платят (п. 2 ст. 346.11, п. 4 ст. 346.26 НК РФ).

В бухучете начисление НДС отразите проводкой:

Дебет 91-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
– начислен НДС с разницы между действительной и номинальной стоимостью доли, оплачиваемой имуществом
.

Пример расчета НДС со стоимости имущества, переданного в оплату доли участника при его выходе из ООО. Организация применяет общую систему налогообложения

Уставный капитал ООО «Торговая фирма «Гермес»» составляет 10 000 руб. Он разделен на доли между тремя участниками:

  • доля А.В. Львова – 2500 руб.;
  • доля А.С. Глебовой – 2500 руб.;
  • доля В.К. Волкова – 5000 руб.

Волков решил выйти из состава учредителей. Действительная стоимость его доли составляет 7000 руб. В оплату доли организация выдает Волкову сотовый телефон стоимостью 7000 руб. (такая цена соответствует рыночному уровню и согласована между Волковым и другими участниками).

При передаче телефона Волкову бухгалтер «Гермеса» рассчитал НДС:
(7000 руб. – 5000 руб.) × 18/118 = 305 руб.

В учете организации сделана запись:

Дебет 91-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
– 305 руб. – начислен НДС в бюджет.

Ситуация: нужно ли начислить НДС с разницы между дей ствительной и номинальной стоимостью доли учредителя (участника) при выходе его из ООО? Долю выплатили имуществом, ранее внесенным в качестве вклада в уставный капитал, а разницу – денежными средствами .

Объект обложения НДС возникает у организации только при выплате положительной разницы между действительной и номинальной стоимостью доли имуществом (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, письмо Минфина России от 17 апреля 2012 г. № 03-07-11/112). При выплате положительной разницы между действительной и номинальной стоимостью доли в денежной форме объект обложения НДС не возникает (подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Как вывести участника (учредителя) ООО из состава Общества

В рамках правового поля существует два способа, как вывести участника из ООО: по заявлению, когда участник добровольно выходит, и через оформление купли-продажи его доли. Какой бы способ не был для Вас подходящим, в обязательном порядке необходимо будет прибегнуть к услугам нотариуса. В остальных случаях решение данного вопроса возможно только через судебные инстанции.

Что мешает вывести участника из состава Общества:

Когда участник Общества не соблюдает свои обязанности, препятствует деятельности компании или делает ее невозможной, но добровольно «покидать» компанию не намерен, участники могут требовать его исключения в судебном порядке.

При обращении в суд важно знать, что участник, обладающий долей, составляющей более 50% (мажоритарный участник), не может быть исключен по решению суда из Общества. Исключением является случай, когда положения устава не предусматривают свободного выхода участников из Общества. Другими словами, если такой участник по уставу имеет право свободного выхода из Общества и не желает из него выходить, то принудительно его исключить не представляется возможным.

В этом случае следует обратить внимание на то, полностью ли такой участник оплатил свою долю в уставном капитале (УК). Срок, в течение которого доля должна быть оплачена в полном объеме, указана в договоре об учреждении общества (Договор) и не может быть больше 4 месяцев. Если участник не полностью оплатил свою долю, то неоплаченная часть перейдет Обществу и впоследствии будет распределена между остальными участниками либо продана третьим лицам. Соответственно, доля мажоритарного участника будет уменьшена ровно на ту часть, которую он не оплатил, и, таким образом, может составить меньше 50%, что даст возможность обратиться с иском в суд.

Читайте так же:  Какие организации подлежат обязательной аудиторской проверке

Также необходимо внимательно изучить устав, дабы определить, действительно ли в нем содержится положение о свободном выходе участника из Общества. Ибо, если выход возможен только с согласия других участников, то это также является аргументом в пользу решения проблемы путем судебного разбирательства.

Если участник (учредитель) общества с ограниченной ответственностью добросовестно выполняет все свои обязательства, исключить его будет невозможно. Следует отметить, что судебные тяжбы по исключению учредителя – довольно сложная долгосрочная процедура, требующая хорошей доказательной базы.

Законом разрешено создание ООО с одним учредителем, однако, когда необходимо вывести из состава Общества единственного участника — это и становится главным препятствием, т.к. Общество не может остаться без участников. А это означает, что прежде чем вывести участника из состава учредителей ООО, необходимо ввести нового.

Поскольку законодательно невозможно вывести из участников ООО единственного участника Общества, предлагается несколько решений данного вопроса:

  1. Договор купли-продажи 100% доли. Сделка по оформлению считается нотариальной. Продать долю будет невозможно в том случае, если в уставе есть ограничение по отчуждению 3-им лицам.
  2. Вступление в ООО нового учредителя путем увеличения УК, а затем выход предыдущего учредителя. Процедура проходит в 2 этапа заверения и регистрации изменений в налоговой инспекции.

Вывести участника из состава участников ООО по заявлению невозможно, если в уставе прописан запрет на такое действие. В таком случае участник сможет только лишь продать свою долю 3-му лицу. Если такая процедура не подходит для оформления выхода — стоит сначала внести изменения в Устав и только затем вывести из состава ООО участника по заявлению.

В течение 6 месяцев после смерти участника наследник имеет право принять наследство путем обращения в нотариальную контору. По истечению этого срока нотариус выдает наследнику свидетельство о праве на наследство, в том числе на долю в УК.

Если в уставе Общества не предусмотрены никакие ограничения и получение согласий на переход унаследованной доли, то наследник предоставляет руководителю Общества необходимые для внесения изменений документы и ждет государственной регистрации в налоговой инспекции.

Не смогут войти в ряды учредителей наследники, оформившие надлежащим образом свои наследственные права, если:

  1. Уставом предусмотрено разрешение всех учредителей по этому вопросу, и они отказывают наследнику в его праве стать участником ООО.
  2. Положения устава прямо запрещают такое введение.

В этих случаях доля умершего участника переходит к Обществу, которое обязано выплатить наследнику действительную стоимость этой доли. Если же умерший учредитель занимал должность директора, то необходимо в первую очередь подать в регистрирующий орган документы на смену директора и уже после заниматься вводом наследников в состав учредителей Общества.

Часто, дабы не привлекать посторонних людей в свой бизнес, один из учредителей занимает должность директора ООО. Поэтому, чтобы вывести из Общества участника и директора (в одном лице), необходимо провести собрание участников, на котором принять решение о снятии полномочий генерального директора и возложении их на нового.

Чтобы не использовать «покупной адрес», иногда один из участников соглашается предоставить адрес регистрации своего места регистрации в качестве юридического адреса ООО. В этой ситуации необходимо провести ОСУ, на котором принимается решение о смене юр.адреса, но для этого необходимо побеспокоиться о новом адресе, собрать пакет документов на адрес и оформить документы, которые затем уйдут на регистрацию.

На сегодняшний день единственный способ заочного вывести участника ООО из состава ООО – обращение в Арбитражный суд. Основанием для обращения может быть ст.10 Закона РФ об «ООО», согласно которой участник, грубо нарушающий взятые на себя обязанности по отношению к Обществу, может быть исключен из рядов учредителей.

Если же учредитель все это время пропускал собрания по уважительной причине (болезнь, подтвержденная документально), это не является причиной для исключения. Также следует узнать, жив ли пропавший участник. Если его нет в живых, то решать дальнейшие вопросы нужно уже с его наследниками.

Налог на прибыль и УСН

Если учредителем (участником) является российская организация, то организации, выплачивающей стоимость доли, налог на прибыль удерживать не нужно. Обязанность налогового агента у организации не возникает. Подробнее об этом см. Кто должен выполнять обязанности налогового агента по налогу на прибыль .

Если учредителем (участником) является иностранная организация, не имеющая в России постоянного представительства, удержите налог на прибыль с разницы между действительной и номинальной стоимостью доли учредителя (участника). Это следует из положений подпункта 2 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса РФ. С доходов, полученных иностранной организацией в пределах ее первоначального вклада, налог удерживать не нужно (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Налог на прибыль удержите по ставке 20 процентов, если более низкая ставка не установлена международным договором (абз. 4 п. 1 ст. 310, п. 1 ст. 312 НК РФ).

Налог на прибыль рассчитайте по формуле:

Такой вывод следует из подпункта 4 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ.

Указанный порядок налогообложения стоимости доли при выходе из ООО учредителя – иностранной организации подтверждает Минфин России в письме от 3 августа 2010 г. № 03-03-06/1/519.

Удержание налога на прибыль отразите проводкой:

Дебет 75 субсчет «Участник» Кредит 68 субсчет «Расчеты по налогу на прибыль»
– удержан налог на прибыль со стоимости доли, выплачиваемой иностранной организации.

Пример удержания налога на прибыль с выплат иностранной организации-учредителю при выходе ее из ООО

Уставный капитал ООО «Торговая фирма «Гермес»» состоит из долей российского АО «Альфа» и иностранной организации «Сильвер». Размер уставного капитала составляет 1 000 000 руб., в том числе:

  • доля «Альфы» – 600 000 руб.;
  • доля «Сильвера» – 400 000 руб.

«Сильвер» решил выйти из состава учредителей. 16 июля «Гермес» получил заявление «Сильвера» о выходе из состава учредителей. Действительная стоимость доли «Сильвера» составляет 750 000 руб.

20 августа стоимость доли была перечислена «Сильверу».

В учете «Альфы» сделаны следующие проводки.

Видео (кликните для воспроизведения).

Дебет 81 Кредит 75 субсчет «Участник «Сильвер»»
– 750 000 руб. – отражен переход доли «Сильвера» к организации.

Дебет 75 субсчет «Участник «Сильвер»» Кредит 68 субсчет «Расчеты по налогу на прибыль»
– 70 000 руб. ((750 000 руб. – 400 000 руб.) × 20%) – удержан налог на прибыль с разницы между действительной и номинальной стоимостью доли;

Дебет 75 субсчет «Участник «Сильвер»» Кредит 51
– 680 000 руб. (750 000 руб. – 70 000 руб.) – выплачена участнику действительная стоимость его доли в уставном капитале.

Налог на прибыль не нужно удерживать в следующих случаях:

  • если налоговый агент уведомлен иностранной организацией, получающей доход, что она осуществляет деятельность на территории России через постоянное представительство. При этом у налогового агента должна быть нотариально заверенная копия свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговой инспекции, оформленная не ранее чем в предшествующем налоговом периоде;
  • если международным договором об избежании двойного налогообложения установлено, что с таких доходов налог не удерживается.
Читайте так же:  Допрос номинального директора

Для того чтобы применять пониженную налоговую ставку или не удерживать налог, необходимо выполнение двух условий:

  • между Россией и иностранным государством, на территории которого зарегистрирована иностранная организация – получатель дивидендов, имеется международный договор, устанавливающий такие условия;
  • иностранная организация представила документы, подтверждающие ее постоянное местонахождение на территории данного государства.

Такой порядок предусмотрен статьей 312 Налогового кодекса РФ.

Налог нужно удержать и перечислить в бюджет на дату выплаты дохода иностранной организации (п. 1 ст. 310 НК РФ).

Как правило, выход учредителя (участника) из ООО не влияет на налогообложение доходов организации.

Выплаты учредителям (участникам) не являются расходами, связанными с предпринимательской деятельностью. Доли, перешедшие к организации, нельзя учесть при определении результатов голосования на общем собрании участников, а также при распределении прибыли (дивидендов) (п. 1 ст. 24 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Таким образом, не выполняется одно из основных условий для признания расходов в налоговом учете – связь с деятельностью, направленной на получение доходов. Поэтому суммы, начисленные учредителям (участникам) при выходе из общества, не могут уменьшить налоговую базу ни по налогу на прибыль (п. 1 ст. 252 НК РФ), ни по единому налогу при упрощенке с разницы между доходами и расходами (п. 2 ст. 346.16 НК РФ).

Организации, уплачивающие единый налог при упрощенке с доходов, вообще не учитывают никакие расходы (ст. 346.14 НК РФ), а объектом обложения ЕНВД является вмененный доход (п. 1 ст. 346.29 НК РФ). Поэтому при расчете налоговой базы выплаты вышедшим из ООО учредителям также учесть нельзя.

Если при выходе из ООО участник безвозмездно уступил обществу свою долю в уставном капитале, стоимость полученного имущественного права признается внереализационным доходом. Такой доход увеличивает налоговую базу по налогу на прибыль и по единому налогу при упрощенке (п. 8 ст. 250, п. 1 ст. 346.15 НК РФ). Аналогичные разъяснения содержатся в письме ФНС России от 1 июля 2010 г. № ШС-37-3/5674.

Ситуация: в каких случаях при компенсации выходящему из ООО учредителю (участнику) действительной стоимости его доли в уставном капитале у организации возникает налогооблагаемый доход? Организация применяет общую систему налогообложения (упрощенку).

В некоторых случаях после расчетов с выходящим из ООО учредителем (участником) у организации, применяющей общую систему налогообложения или упрощенку, возникает налогооблагаемый доход (ст. 250, п. 1 ст. 346.15 НК РФ).

Это возможно, если организация рассчитывается с выбывшим учредителем (участником) имуществом и если:

  • стоимость передаваемого имущества, подтвержденная заключением независимого оценщика, меньше, чем действительная стоимость доли выбывающего учредителя (участника) (письмо Минфина России от 15 ноября 2005 г. № 03-03-04/1/355);
  • стоимость передаваемого имущества по данным налогового учета меньше действительной стоимости доли (письмо Минфина России от 24 сентября 2008 г. № 03-03-06/2/127);
  • действительная стоимость доли выбывшего учредителя (участника) больше, чем ее номинальная стоимость, и учредитель (участник) при выходе отказался от выплаты ему действительной стоимости доли в пользу организации (письмо Минфина России от 17 августа 2010 г. № 03-03-06/1/553).

Совет: есть аргументы, позволяющие организации не отражать доход, если стоимость передаваемого имущества по данным налогового учета меньше действительной стоимости доли. Они заключаются в следующем.

В статье 26 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ нет никакого указания на то, что стоимость передаваемого имущества должна соответствовать данным налогового учета.

Не следует это и из положений налогового законодательства. Внереализационные доходы, полученные в неденежной форме, нужно оценивать по правилам статьи 105.3 Налогового кодекса РФ, то есть в том же порядке, в каком определяют рыночную цену товаров (работ, услуг). Для организаций, применяющих общую систему налогообложения, это правило предусмотрено в пункте 5 статьи 274 Налогового кодекса РФ. Для организаций, применяющих упрощенку, – в пункте 4 статьи 346.18 Налогового кодекса РФ.

Возможность определять сумму внереализационных доходов на основании отчета независимого оценщика контролирующие ведомства не отрицают (письмо Минфина России от 11 декабря 2006 г. № 03-11-04/2/260). Следовательно, учитывать налогооблагаемый доход в рассматриваемом случае нужно, только если действительная стоимость доли учредителя (участника) будет больше, чем стоимость передаваемого ему имущества, определенная независимым оценщиком (письмо Минфина России от 15 ноября 2005 г. № 03-03-04/1/355).

Вместе с тем, такой подход может привести к разногласиям с проверяющими. Арбитражная практика по этой проблеме пока не сложилась.

Ситуация: нужно ли учитывать в доходах действительную стоимость доли, не выплаченной участнику при выходе из ООО? Срок исковой давности истек .

Когда участник выходит из ООО, его доля в уставном капитале переходит к организации. Взамен организация обязана выплатить действительную стоимость его доли. При этом рассчитаться с участником можно как деньгами, так и имуществом (с его согласия). Но сделать это нужно в течение трех месяцев со дня подачи участником заявления о выходе из общества, если иной срок не предусмотрен в уставе. Такой порядок предусмотрен в пункте 6.1 статьи 23 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Если организация так и не рассчиталась с участником, то в том отчетном (налоговом) периоде, в котором истек срок исковой давности по выплате действительной стоимости доли, кредиторскую задолженность нужно учесть во внереализационных доходах (п. 18 ст. 250, п. 1 ст. 271 НК РФ, письмо Минфина России от 12 августа 2011 г. № 03-03-06/1/480).

Ситуация: нужно ли восстанавливать амортизационную премию по основному средству, которое передали учредителю (участнику) при его выходе из ООО? Стоимость такого объекта равна действительной стоимости доли и превышает первоначальный взнос. Объект эксплуатируется менее пяти лет .

Да, нужно. Но только в случае, когда по отношению к организации учредитель (участник) является взаимозависимым лицом .

Организация обязана восстановить амортизационную премию, если основное средство, по которому она применена, реализовали взаимозависимому лицу до того, как с момента ввода в эксплуатацию истекли пять лет (абз. 4 п. 9 ст. 258 НК РФ).

При этом реализацией имущества признается передача прав собственности на него как на возмездной, так и на безвозмездной основе (п. 1 ст. 39 НК РФ). Исключение – передача имущества участнику при выходе из ООО в пределах первоначального взноса (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Читайте так же:  Регистрация увеличения уставного капитала ооо срок

Таким образом, при передаче участнику основного средства по стоимости, равной действительной стоимости доли, превышающей сумму первоначального взноса, положения подпункта 5 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса РФ не применяются. А значит, амортизационную премию, ранее примененную к данному основному средству, нужно восстановить (абз. 4 п. 9 ст. 258 НК РФ).

Аналогичные разъяснения содержатся в письме Минфина России от 26 января 2011 г. № 03-03-06/1/27.

Способы, как вывести участника из ООО

Вывести участника ООО из состава учредителей по заявлению

Наиболее распространенный и удобный для всех способ вывести учредителя из состава участников ООО, в котором больше одного участника. Если устав не запрещает (а точнее разрешает) вывести из ООО участника, то вывести любого участника можно по нотариально заверенному заявлению.

1.1. Порядок оформления вывода участника

Участник выходящий оформляет от своего имени заявление о выходе, а оставшиеся участники принимают решение о распределении доли Общества (если это необходимо) между ними. После чего руководитель Общества заверяет соответствующий пакет документов и передает в налоговый орган на регистрацию.

1.2. Расчет компенсации выходящему участнику

При выводе по заявлению доля выходящего учредителя переходит компании, которая обязана в срок не менее 3 месяцев выплатить действительную стоимость его доли в УК. Расчет причитающихся ему выплат проводит бухгалтерия, опираясь на бухотчет за последний отчетный период, предшествующий дате обращения выходящего учредителя с требованием о выплате. По желанию заявителя такая выплата может состояться как в денежной форме, так и в имущественной.

Вывести участника ООО через куплю-продажу его доли

Давай, до свидания: как учредителю выйти из ООО без проблем и долгов

Я устал, я ухожу

Участник ООО, не являющийся единственным, может выйти из общества в любое время. Согласия на это остальных участников не требуется, если такой случай предусмотрен уставом общества (п. 1, 2 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Для того, чтобы выйти из общества, участник должен написать заявление, заверить его у нотариуса, и затем передать в совет директоров, руководителю общества или работнику организации, в обязанности которого входит передача заявления компетентному лицу.

Момент передачи заявления играет существенную роль, ведь именно с этого момента гражданин утрачивает статус участника общества, а его доля переходит к ООО. Поэтому во избежание разногласий впоследствии участнику лучше зафиксировать этот момент письменно, например, попросить директора поставить отметку на заявлении, указав дату приема. Если тот отказывается это сделать, то можно направить заявление по почте, чтобы иметь страховку, доказывающую факт выхода из общества в определенный день, на случай непредвиденных обстоятельств.

Действительная стоимость доли

При выходе участника из общества ему положена выплата действительной стоимости доли (п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Для расчета доли понадобятся данные бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, который предшествует дню подачи заявления о выходе из общества. Таким образом, берутся данные баланса на последний календарный день отчетного периода − месяца, предшествующего месяцу, в котором было подано заявление о выходе из общества (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.04.2016 № Ф08-1461/2016). При этом устав общества не может содержать иной порядок. Например, нельзя указать, что действительная доля определяется на основании данных календарного года, в котором подано заявление о выходе участника из общества. И даже если такой порядок прописан в уставе, то он противоречит действующему законодательству и не может применяться.

Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов ООО, пропорциональной размеру его доли (п. 2 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Например, если участник владел 50% уставного капитала, то ровно половину от стоимости чистых активов составит стоимость его действительной доли.

Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов компании и величиной принимаемых к расчету ее обязательств. Принимаемые к расчету активы включают все активы фирмы, за исключением дебиторской задолженности учредителей по взносам (вкладам) в уставный капитал (уставный фонд). А принимаемые к расчету обязательства включают все обязательства компании, за исключением доходов будущих периодов, признанных в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества. Такой порядок утвержден Приказом Минфина России от 28.08.2014 № 84н.

Расплатиться с выбывшим учредителем компания должна в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты не предусмотрен уставом.

Шпаргалка по статье от редакции БУХ.1С для тех, у кого нет времени

1. Участник ООО, не являющийся единственным, может выйти из общества в любое время. Согласия остальных участников не требуется, если это предусмотрено уставом общества.

2. При выходе участника из общества ему положено выплатить действительную стоимость его доли.

3. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов ООО, пропорциональной размеру его доли (например, если участник владеет 50% уставного капитала, то ровно половину от стоимости чистых активов составит стоимость его действительной доли).

4. Расплатиться с выбывшим учредителем компания должна в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты не предусмотрен уставом.

5. Полученные участником средства в размере действительной стоимости доли могут образовывать доход, облагаемый НДФЛ. Рассчитать и оплатить налог должна компания.

6. Вместо денежной суммы выбывающему участнику можно передать имущество, стоимость которого эквивалентна действительной стоимости доли. Такой обмен возможен только с согласия самого участника.

7. Передача имущества в счет выплаты стоимости доли участнику ООО невыгодна с точки зрения учета и налоговой нагрузки, так как при передаче имущества возникают дополнительные обязательства перед бюджетом по уплате НДС и налога на прибыль.

8. В течение месяца со дня перехода к обществу доли компания должна известить об этом ФНС, чтобы ведомство внесло изменения в ЕГРЮЛ.

Была бы доля – налог найдется

Полученные участником средства в размере действительной стоимости доли могут образовывать доход, облагаемый НДФЛ. Дохода не возникает, если доля была приобретена после 1 января 2011 года, при этом срок владения к моменту выхода из общества составлял более 5 лет (п. 17.2 ст. 217 НК РФ, письмо Минфина РФ от 04.07.2016 № 03-04-05/38993). Если доля приобреталась участником до 1 января 2011 года, то действительная стоимость доли подлежит обложению НДФЛ вне зависимости от срока владения долей (письмо Минфина России от 29.04.2016 № 03-04-05/25345). Налог возникает и когда доля приобреталась после этой даты, но срок владения ей составил 5 лет или меньше.

Читайте так же:  Форма 14002 уменьшение уставного капитала ооо

Кто должен перечислять НДФЛ в бюджет: сам учредитель или же общество, выступая в качестве налогового агента?

На наш взгляд, это должна сделать сама компания. Дело в том, что обязанность по уплате налога возникает у физлиц только в случае продажи имущественных прав (доли в уставном капитале), то есть когда доля отчуждается, например, по договору купли-продажи (пп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ, письмо Минфина России от 21.08.2014 № 03-04-06/41908). Но в рамках процедуры выхода не происходит продажи доли учредителя (участника) в соответствии с договором купли-продажи (п. 1 ст. 21, п. 2, 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Соответственно, данная операция не относится к продаже имущественных прав, с дохода от которой НДФЛ должен рассчитывать и уплачивать сам учредитель.

При этом учредитель имеет право на уменьшение дохода в виде действительной стоимости доли на имущественный налоговый вычет (ст. 220 НК РФ). Он вправе уменьшить полученный доход на сумму документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале общества (например, на сумму денежных средств и (или) стоимости иного имущества, внесенных в качестве взноса в уставный капитал при учреждении общества, сумму расходов на уплату процентов по целевым кредитам (займам), за счет которых была приобретена доля в уставном капитале ООО) (письма Минфина России от 03.11.2016 г. № 03-04-05/64601, от 10.11.2015 г. № 03-04-07/64620)). При отсутствии подтверждающих документов применяется имущественный вычет в размере доходов, полученных в результате прекращения участия в обществе, не превышающем в целом 250 тысяч рублей за налоговый период (пп.2 п.2 ст.220 НК РФ).

Кстати, Минфин России в письме от 10.11.2016 № 03-04-05/6581 утверждает, что применение имущественного налогового вычета в размере до 250 000 рублей при выходе из состава участников общества статьей 220 НК РФ не предусмотрено. Не понятно, откуда такой вывод, когда в абзаце 6 пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ четко сказано, что при отсутствии документально подтвержденных расходов на приобретение доли в уставном капитале имущественный вычет предоставляется в размере доходов, полученных налогоплательщиком в результате прекращения участия в обществе, не превышающем в целом 250 000 руб. за налоговый период.

Свое право на имущественный вычет учредитель сможет реализовать лишь по окончании календарного года, в котором им была получена денежная выплата. Для этого нужно будет заполнить декларацию 3-НДФЛ и подать ее в налоговую инспекцию (п. 7 ст. 220 НК РФ).

Люди приличные не платят наличными

Вместо денежной суммы выбывающему участнику можно передать имущество, стоимость которого эквивалентна действительной стоимости доли. Но обмен возможен только с согласия самого участника (п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, пп. «д» п.16 Пленума Верховного Суда РФ от 09.12.1999 № 90, Пленума ВАС РФ № 14).

Безусловно, такой способ расчетов удобен, особенно когда у общества нет свободных денежных средств. Но с точки зрения учета и налоговой нагрузки это невыгодно, поскольку при передаче имущества возникают дополнительные обязательства перед бюджетом по уплате таких налогов, как НДС и налог на прибыль.

Дело в том, что при передаче имущества возникает переход права собственности, а это, как известно, порождает объект налогообложения по НДС (п. 1 ст. 39, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Правда, передача имущества в пределах первоначального взноса участнику при выходе его из общества не признается реализацией (пп. 5 п. 3 ст. 39 и пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Поэтому исчислить НДС нужно будет только с той части стоимости имущества, что превышает сумму первоначального взноса. Это подтверждают специалисты Минфина в своих разъяснениях (письма от 28.03.2013 N 03-03-06/1/9824, от 14.05.12 № 03-07-11/144, от 17.04.12 № 03-07-11/112).

Но этим дело может не ограничиться, если при покупке имущества общество принимало «входной» НДС к вычету. Ведь, как известно, НДС нужно восстанавливать в ситуации, когда имущество используется в операциях, по которым НДС не начисляется (ст. 170 НК РФ). А здесь,можно сказать, что имущество частично (в пределах первоначального взноса) участвует в операции, которая не признается реализацией. Следовательно, частично НДС нужно будет восстановить.

База для восстановления налога определяется:

  • пропорционально остаточной (балансовой) стоимости – при передаче выходящему участнику основных средств и нематериальных активов;
  • в размере, ранее принятом к вычету, – при передаче другого имущества.

При этом восстановленная сумма налога корректируется на соотношение величины первоначального взноса участника и стоимости передаваемого ему имущества таким образом:

  • если стоимость передаваемого имущества не превышает первоначального взноса участника или равна ему, то восстановлению подлежит вся определенная в общем порядке сумма НДС;
  • если стоимость передаваемого имущества превышает первоначальный взнос участника, то восстановлению подлежит сумма НДС в пропорции, определяемой как отношение первоначального взноса участника к стоимости имущества. Оставшаяся часть налога не восстанавливается, поскольку приходится на операцию, облагаемую налогом – передачу имущества сверх суммы взноса в уставный капитал.

Чиновники соглашаются с таким порядком действий (письмо Минфина от 07.07.2015 № 03-07-11/39115).

Также придется уплатить и налог на прибыль. Правда, по мнению чиновников, здесь возникает не доход от реализации объекта, а внереализационный доход, который рассчитывается путем уменьшения действительной стоимости доли на остаточную стоимость объекта (Письма Минфина РФ от 19.12.2008 № 03-03-06/2/174, от 24.09.2008 № 03-03-06/2/12).

Следите за ЕГРЮЛ

В течение месяца со дня перехода к обществу доли компания должна известить об этом регистрирующее ведомство, то есть налоговую инспекцию (п. 6 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Налоговикам необходимо представить следующие документы:

  • заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме Р14001 (утв. Приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/[email protected]), подписанное заявителем (подлинность его подписи должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке);
  • заявление участника о выходе из состава участников общества в качестве документа, служащего основанием для перехода доли к обществу.

На основании этих документов налоговая инспекция внесет изменения в ЕГРЮЛ.

Видео (кликните для воспроизведения).

Кстати, если общество нарушит срок представления в налоговую инспекцию документов по выходу участника из ООО, налоговая инспекция не имеет права отказать в государственной регистрации изменений. Дело в том, что перечень оснований отказа является исчерпывающим и такого основания, как нарушения срока подачи документов, в нем не содержится (п. 1, 2 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ, п. 1.2.2 приложения к письму ФНС России от 01.07.2015 № СА-4-14/11453).

Источники

Учредитель выходит из ооо забирает долю имуществом
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here